第七章　商法

第一節(jié)　商法概述

1、商法：調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人、商業(yè)組織和商事活動的法律規(guī)范的總稱。

2、商法與民法的關(guān)系：同屬于私法范疇，商法與民法是特別法和一般法的關(guān)系。

1)調(diào)整對象上，商法調(diào)整的完全是財產(chǎn)關(guān)系，且均為雙務(wù)有償關(guān)系;民法既調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，又調(diào)整人身關(guān)系，且其財產(chǎn)關(guān)系中有償與無償、單務(wù)與雙務(wù)并存。

2)法制制約程序上，商法對商行為的要求具有相當(dāng)?shù)撵`活性，形式上也多樣化，一切取決于市場流轉(zhuǎn)的客觀需要，而民法對民事法律行為的要求則比較嚴(yán)格，形式也比較單一。

3)歸責(zé)原則上，商法較多地承認(rèn)無過錯責(zé)任原則，并有不斷增多適用的趨勢，民事責(zé)任中則以過錯原則為主，雖有無過錯責(zé)任，公平原則的適用，但限制較多。

4)規(guī)范形式上，商事習(xí)慣在商法規(guī)范的形成和發(fā)展中具有重要作用，而民法雖也有成文法和習(xí)慣法之分，但成文法的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過習(xí)慣法，并正形成較穩(wěn)定的格局。

5)從國際性上看，商法的國別差異愈來愈小，并已形成國與國之間較多的商事公約，而民法具有較強(qiáng)的地域性、民族性和傳統(tǒng)性。

3、商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系：商法以各個經(jīng)濟(jì)主體(企業(yè))的利益為基礎(chǔ)，以調(diào)整企業(yè)相互間的利益為目的法，而經(jīng)濟(jì)法是以社會整體經(jīng)濟(jì)利益為基礎(chǔ)，以調(diào)整企業(yè)與整個國民經(jīng)濟(jì)間的關(guān)系為目的的法。

1)主體范圍上，商法主體主要是商事領(lǐng)域的法人和自然人，經(jīng)濟(jì)法主體則十分廣泛。

2)法律規(guī)范形式上，商法既有成文法，也有非成文法，其淵源有一定靈活性，而經(jīng)濟(jì)法基本上屬于成文法，并有嚴(yán)格的形式和程序要求。

3)法律規(guī)范的性質(zhì)上，商法主要表現(xiàn)為商行為法，并多為任意性規(guī)范，而經(jīng)濟(jì)法較多地表現(xiàn)為組織、管轄、平衡、協(xié)調(diào)等，國家干預(yù)的成分較多。

4)商法與經(jīng)濟(jì)法的責(zé)任方式也有較大差異。

　　第二節(jié)　公司法

1、公司法：規(guī)定公司的法律地位和調(diào)整公司內(nèi)外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2、有限責(zé)任公司：是由一定人數(shù)的股東依照公司法投資設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司負(fù)責(zé)，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)的企業(yè)法人。

特征：1)由定額股東所組成。

2)股樂以認(rèn)繳的出資額為限對公司負(fù)責(zé)。

3)兼有資合性和人合性。

設(shè)立條件：只能以發(fā)起方式設(shè)立。

1)股東符合法定人數(shù)。

2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額。

3)股東共同制定公司章程。

4)有公司名稱，建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

設(shè)立程序：1)訂立公司章程。

2)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)……

3)報經(jīng)審批。

4)認(rèn)繳出資。

5)驗(yàn)資。

6)召開首次股東會，確立公司機(jī)關(guān)。

7)設(shè)立登記。

第三節(jié)　破產(chǎn)法

1、破產(chǎn)：指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，為滿足債務(wù)人正當(dāng)合理的清償要求，在人民法院的指揮和監(jiān)督之下，就債務(wù)人的總財產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。

特征：1)它以清算債務(wù)人的全部財為為手段來達(dá)到公平清償債權(quán)人債務(wù)的目的;

2)它以債務(wù)的存在并且到期不能清償為前提;

3)它是一種司法清算程序。

2、破產(chǎn)法：用以調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)過程中人民法院及債權(quán)人、債務(wù)人、清算組以及其他破產(chǎn)當(dāng)事人或參與人的具體行為和活動的法律規(guī)范的總稱。

3、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)指：1)債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿;

2)債權(quán)人已要求清償;

3)債務(wù)人明顯缺乏清償能力。

如果債務(wù)人停止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。

4、破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。

5、破產(chǎn)案件的受理是破產(chǎn)程序開始的時間標(biāo)志。

案件受理后產(chǎn)生的法律效力：

1)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后1個月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起3個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)。逾期未申報的，視為自動放棄債權(quán)。

2)對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須終止。

3)債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效，但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外。