第七章：文化娛樂與休閑服務(wù)類法律法規(guī)

1. 對(duì)娛樂場(chǎng)所的具體要求：

娛樂場(chǎng)所設(shè)立的條件

對(duì)娛樂場(chǎng)所設(shè)立的地點(diǎn)、噪音、面積等作了限制性規(guī)定。比如地點(diǎn)，教材191頁做了如下規(guī)定：

(1)居民樓、博物館、圖書館和被核定為文物保護(hù)單位的建筑物。

(2)居民住宅區(qū)和學(xué)校、醫(yī)院、機(jī)關(guān)周圍。

(3)車站、機(jī)場(chǎng)等人群密集的場(chǎng)所。

(4)建筑物地下一層以下。

(5)與危險(xiǎn)化學(xué)品倉庫毗連的區(qū)域。

為什么要作出如上限制性規(guī)定呢?主要是基于安全和不擾民來考慮。不影響人們正常的工作、生活和休息。

娛樂場(chǎng)所從業(yè)人員的資格條件

(1)曾犯有組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪，制作、販賣、傳播淫穢物品罪，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，****罪，強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，賭博罪，洗錢罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的。(簡單地說，有黃、賭、毒、黑犯罪前科的)

(2)因犯罪曾被剝奪政治權(quán)利的。

(3)因吸食、注射毒品曾被強(qiáng)制戒毒的。

(4)因賣淫、嫖娼曾被處以行政拘留的。

這些限制性規(guī)定，目的是避免這些有犯罪前科的人員利用娛樂場(chǎng)所重操舊業(yè)。

價(jià)格行為管理：明碼標(biāo)價(jià)

活動(dòng)內(nèi)容管理(教材193頁)

(1)歌舞娛樂場(chǎng)所播放的曲目和屏幕畫面以及游藝娛樂場(chǎng)所的電子游戲機(jī)內(nèi)的游戲項(xiàng)目，不得含有本條例第十三條禁止的內(nèi)容;歌舞娛樂場(chǎng)所使用的歌曲點(diǎn)播系統(tǒng)不得與境外的曲庫聯(lián)接。(主要是從內(nèi)容上管理)

(2)娛樂場(chǎng)所使用的音像制品或者電子游戲應(yīng)當(dāng)是依法出版、生產(chǎn)或者進(jìn)口的產(chǎn)品。(主要是從著作權(quán)上管理)

(3)游藝娛樂場(chǎng)所不得設(shè)置具有賭博功能的電子游戲機(jī)機(jī)型、機(jī)種、電路板等游戲設(shè)施設(shè)備，不得以現(xiàn)金或者有價(jià)證券作為獎(jiǎng)品，不得回購獎(jiǎng)品。(主要是防止利用娛樂場(chǎng)所進(jìn)行賭博活動(dòng))

(4)歌舞娛樂場(chǎng)所不得接納未成年人。

(5)每日凌晨2時(shí)至上午8時(shí)，娛樂場(chǎng)所不得營業(yè)。

(6)營業(yè)期間，娛樂場(chǎng)所從業(yè)人員要統(tǒng)一穿工作服，佩戴工作標(biāo)志并隨身攜帶身份證或者外國人就業(yè)許可證。

娛樂場(chǎng)所的治安管理

1.保安管理：專業(yè)保安。

2.從業(yè)人員管理

不得招未成年人;證件齊全;責(zé)任書、名冊(cè)、相關(guān)證件復(fù)印件，營業(yè)日志，保留60天。

3.治安管理

從業(yè)人員和進(jìn)入娛樂場(chǎng)所人員不得有以下行為：

(1)販賣、提供毒品，或者組織、強(qiáng)迫、教唆、引誘、欺騙、容留他人吸食、注射毒品;

(2)組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹他人賣淫、嫖娼;

(3)制作、販賣、傳播淫穢物品;

(4)提供或者從事以營利為目的的陪侍;

(5)賭博;

(6)從事邪教、迷信活動(dòng);

(7)其他違法犯罪行為。

2. 對(duì)旅行社、導(dǎo)游的責(zé)任：導(dǎo)游是旅行社的雇員，導(dǎo)游的過錯(cuò)同時(shí)也是旅行社的過錯(cuò)。

3.文化娛樂場(chǎng)所經(jīng)營活動(dòng)管理：

1.娛樂場(chǎng)所的禁止行為

(1)違反憲法確定的基本原則的;

(2)危害國家統(tǒng)一、主權(quán)或者領(lǐng)土完整的;

(3)危害國家安全，或者損害國家榮譽(yù)、利益的;

(4)煽動(dòng)民族仇恨、民族歧視，傷害民族感情或者侵害民族風(fēng)俗、習(xí)慣，破壞民族團(tuán)結(jié)的;

(5)違反國家宗教政策，宣揚(yáng)邪教、迷信的;

(6)宣揚(yáng)淫穢、賭博、暴力以及與毒品有關(guān)的違法犯罪活動(dòng)，或者教唆犯罪的;

(7)違背社會(huì)公德或者民族優(yōu)秀文化傳統(tǒng)的;

(8)侮辱、誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益的;

(9)法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容。

《條例》第十三條的規(guī)定。教材192-193頁只列舉了前7條。

2.價(jià)格行為管理：明碼標(biāo)價(jià)

3.活動(dòng)內(nèi)容管理(教材193頁)

(1)歌舞娛樂場(chǎng)所播放的曲目和屏幕畫面以及游藝娛樂場(chǎng)所的電子游戲機(jī)內(nèi)的游戲項(xiàng)目，不得含有本條例第十三條禁止的內(nèi)容;歌舞娛樂場(chǎng)所使用的歌曲點(diǎn)播系統(tǒng)不得與境外的曲庫聯(lián)接。(主要是從內(nèi)容上管理)

(2)娛樂場(chǎng)所使用的音像制品或者電子游戲應(yīng)當(dāng)是依法出版、生產(chǎn)或者進(jìn)口的產(chǎn)品。(主要是從著作權(quán)上管理)

(3)游藝娛樂場(chǎng)所不得設(shè)置具有賭博功能的電子游戲機(jī)機(jī)型、機(jī)種、電路板等游戲設(shè)施設(shè)備，不得以現(xiàn)金或者有價(jià)證券作為獎(jiǎng)品，不得回購獎(jiǎng)品。(主要是防止利用娛樂場(chǎng)所進(jìn)行賭博活動(dòng))

(4)歌舞娛樂場(chǎng)所不得接納未成年人。

(5)每日凌晨2時(shí)至上午8時(shí)，娛樂場(chǎng)所不得營業(yè)。

(6)營業(yè)期間，娛樂場(chǎng)所從業(yè)人員要統(tǒng)一穿工作服，佩戴工作標(biāo)志并隨身攜帶身份證或者外國人就業(yè)許可證。

4.營業(yè)性歌舞娛樂場(chǎng)所(上面)

5.旅行社的經(jīng)營:

1.旅行社與從業(yè)人員

2.旅游者的權(quán)益保護(hù)

(1)旅行社的說明和警示義務(wù)。旅行社組織旅游，應(yīng)當(dāng)保證所提供的服務(wù)符合保障旅游者人身、財(cái)物安全的要求;對(duì)可能危及旅游者人身、財(cái)物安全的事宜，應(yīng)當(dāng)向旅游者作出真實(shí)的說明和明確的警示，并采取防止危害發(fā)生的措施。

案例：出境游坐汽艇摔成重傷

吳某稱，2004年12月，他參加了某旅行社前往泰國旅游。12月12日他乘坐旅行社安排的從金沙島到芭堤雅的汽艇。航行中汽艇顛簸，他被掀起后摔落造成胸椎粉碎性壓縮性骨折，后經(jīng)鑒定為10級(jí)傷殘。

某旅行社辯稱，吳某的損害屬于意外事件，某旅行社沒有違法行為，沒有侵權(quán)行為，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。吳某作為一個(gè)年近花甲的老者參加長途旅游，應(yīng)該對(duì)自己的健康狀況和參加本次活動(dòng)的體質(zhì)承受能力等進(jìn)行了必要的事前評(píng)估，并進(jìn)行自我保護(hù)。在乘坐快艇時(shí)，導(dǎo)游已盡必要的提醒注意義務(wù)，后因海上風(fēng)浪才造成快艇顛簸而致吳某骨折。

問題：某旅行社的辯解是否有道理?為什么?

羅湖法院認(rèn)為，在訴訟中，吳某選擇了侵權(quán)之訴，根據(jù)侵權(quán)民事責(zé)任的理論，某旅行社在服務(wù)過程中，必須保障旅游者(吳某)的人身不受損害。吳某造成損害的后果旅行社未盡到義務(wù)，因此，旅行社對(duì)吳某所造成的損害后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。判決旅行社賠償吳某各項(xiàng)損失共計(jì)52221.9元。

律師點(diǎn)評(píng)：違約之訴與侵權(quán)之訴賠償范圍有別

旅行社的違約行為導(dǎo)致了吳先生的人身損害和財(cái)產(chǎn)損失，吳先生可以根據(jù)《合同法》第122條規(guī)定的責(zé)任競合的規(guī)定，選擇依侵權(quán)行為要求旅行社承擔(dān)民事賠償責(zé)任。但是根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定,只能選擇一種責(zé)任進(jìn)行起訴。因?yàn)檫`約之訴與侵權(quán)之訴對(duì)于舉證責(zé)任、賠償范圍等的規(guī)定不一樣，比如違約責(zé)任不存在精神損害賠償?shù)取Ｔ谶x擇適用哪個(gè)進(jìn)行訴訟時(shí)，需要根據(jù)案件的具體情況考慮。一般當(dāng)事人根據(jù)舉證責(zé)任的難易、賠償范圍的大小等來選擇對(duì)自身權(quán)益保護(hù)最充分的司法保護(hù)。

(2)保險(xiǎn)。

課后思考題：

1.王老師和其子王某去海邊浴場(chǎng)游泳，既不是被告安排的旅游項(xiàng)目，也不在被告安排的時(shí)間內(nèi)，旅行社是否需要承擔(dān)責(zé)任?為什么?

(1)暫行規(guī)定第六條第二款規(guī)定：“國內(nèi)旅游、出境旅游，旅游意外保險(xiǎn)期限從旅游者在約定的時(shí)間登上由旅行社安排的交通工具開始，直至該次旅行結(jié)束離開旅行社安排的交通工具為止。”普陀山海濱浴場(chǎng)是開放的浴場(chǎng)，并非極不安全的場(chǎng)所。被上訴人王老師與其子王某到該海濱浴場(chǎng)游泳，是在上訴人某旅行社的旅游團(tuán)隊(duì)安排住宿后的自由活動(dòng)時(shí)間。王老師與其子王某去游泳雖不是雄都社安排的旅游項(xiàng)目，但他們從事這項(xiàng)活動(dòng)仍然在整個(gè)旅游行程期間內(nèi)，他們這時(shí)的身份仍然是雄都社旅游團(tuán)隊(duì)中的旅游者，旅游意外保險(xiǎn)的期限對(duì)他們是有效的。在此期間發(fā)生王某意外死亡的事故，正是旅游意外保險(xiǎn)的理賠事由。某旅行社上訴稱保險(xiǎn)公司對(duì)王某的意外死亡事故不會(huì)理賠，沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，不予采納。

(2)沒有給小王購買人身意外險(xiǎn)是有責(zé)任的，違反了合同約定的承諾：旅游行程分解表中注明，旅游價(jià)格包含了人身保險(xiǎn)費(fèi)。

2.王某死亡后，原告已從事故單位海濱浴場(chǎng)獲得賠償，旅行社是否不再承擔(dān)責(zé)任?為什么?

王某在旅游期間意外身亡，符合旅游意外保險(xiǎn)合同中給付保險(xiǎn)金的條件。海濱浴場(chǎng)給付原告王老師的賠償，是保險(xiǎn)公司從海濱浴場(chǎng)的門票收入中收取保險(xiǎn)費(fèi)后承擔(dān)的另一保險(xiǎn)責(zé)任，海濱浴場(chǎng)是為保險(xiǎn)公司代付保險(xiǎn)金，與本案無關(guān)。被告某旅行社以此事由抗辯自己應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，理由不能成立。

3.本案中，王某不滿16周歲，是否能參加旅游意外保險(xiǎn)?

對(duì)不滿16周歲的未成年人是否可以投保一般人身險(xiǎn)，法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定。但是，當(dāng)不滿 16周歲的未成年人成為旅行社組織的團(tuán)隊(duì)之中的旅游者時(shí)，法律規(guī)定旅行社必須為他們代辦旅游意外保險(xiǎn)。上訴人某旅行社在事故發(fā)生后為王呈等 9人辦理了旅游意外保險(xiǎn)的事實(shí)也證明，所謂 16周歲以下的未成年人不能成為被保險(xiǎn)人的說法，是不成立的。

(3)旅游合同。簽訂旅游合同對(duì)保護(hù)旅游者的權(quán)益具有非常重要的意義。旅游合同是旅游者與旅游經(jīng)營者之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。雙方議定的協(xié)議，而不是一方強(qiáng)加給另一方的霸王條款。雙方都有權(quán)利和義務(wù)。合同內(nèi)容要明確約定：旅游行程(包括交通工具、游覽景點(diǎn)、住宿標(biāo)準(zhǔn)、餐飲標(biāo)準(zhǔn)、娛樂標(biāo)準(zhǔn)、購物次數(shù)等)安排、旅游價(jià)格與違約責(zé)任。

案例：旅游者也有違約責(zé)任

啟示：旅游合同簽訂后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守約定，任何一方需要解除合同，都必須和對(duì)方協(xié)商并達(dá)成一致，否則就必須承擔(dān)違約責(zé)任。

(4)收費(fèi)。《條例》第二十二條規(guī)定，旅行社對(duì)旅游者提供的旅行服務(wù)項(xiàng)目，按照國家規(guī)定收費(fèi);旅行中增加服務(wù)項(xiàng)目需要加收費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)事先征得旅游者的同意。

旅行社提供有償服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向旅游者出具服務(wù)單據(jù)。

(5)轉(zhuǎn)團(tuán)。《條例實(shí)施細(xì)則》第五十四條規(guī)定，旅行社因不能成團(tuán)，將已簽約的旅游者轉(zhuǎn)讓給其他旅行社出團(tuán)時(shí)，須征得旅游者書面同意。未經(jīng)旅游者書面同意，擅自將旅游者轉(zhuǎn)讓給其他旅行社的，轉(zhuǎn)讓的旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(三)出境旅游

對(duì)領(lǐng)隊(duì)、導(dǎo)游，境外旅行社做了明確規(guī)定。一般了解即可。

(四)旅游投訴(課后思考題)

《條例》第二十三條規(guī)定，因下列情形之一，給旅游者造成損失的，旅游者有權(quán)向旅游行政管理部門投訴：

(1)旅行社因自身過錯(cuò)未達(dá)到合同約定的服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的;

(2)旅行社服務(wù)未達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的;

(3)旅行社破產(chǎn)造成旅游者預(yù)交旅行費(fèi)損失的。

6.導(dǎo)游人員的管理:

(一)什么是導(dǎo)游人員?依照規(guī)定取得導(dǎo)游證，接受旅行社委派，為旅游者提供向?qū)А⒅v解及相關(guān)旅游服務(wù)的人員。

(二)導(dǎo)游人員的資格考試

全國統(tǒng)考，合格者發(fā)給導(dǎo)游人員資格證書。

(三)導(dǎo)游證

1.導(dǎo)游證的取得

2.不得頒發(fā)導(dǎo)游證的情形

(1)無民事行為能力或限制民事行為能力的;

(2)患有傳染性疾病的;

(3)受過刑事處罰的，過失犯罪除外;

(4)被吊銷導(dǎo)游證的。

3.導(dǎo)游證的有效期限

臨時(shí)導(dǎo)游證3個(gè)月

(四)導(dǎo)游人員的權(quán)利和義務(wù)

1.權(quán)利

(1)人身權(quán)。人格尊嚴(yán)受到尊重，人身安全得到保障。

(2)履行職務(wù)權(quán)。活動(dòng)不受地域限制;在遇到突發(fā)危急時(shí)間時(shí)，在征得多數(shù)旅游者同意后，可以調(diào)整和變更旅游計(jì)劃的權(quán)利。

(3)訴權(quán)。包括投訴、申請(qǐng)復(fù)議和起訴權(quán)。

(4)其他權(quán)利。如培訓(xùn)、升職權(quán)。

2.義務(wù)

(1)不得私自承攬導(dǎo)游業(yè)務(wù);要講解，但不能參雜庸俗下流的內(nèi)容。

(2)按計(jì)劃安排旅游活動(dòng)，不得收取小費(fèi)，不得向旅游者推銷商品。

(3)說明和警示。

(4)不得欺騙和脅迫旅游者消費(fèi)。

7.旅行社質(zhì)量保證金制度:

什么是旅行社質(zhì)量保證金?由旅行社繳納，旅游行政管理部門管理，用于保障旅游者權(quán)益的專用款項(xiàng)。

1.適用范圍(思考題)

(1)旅行社因自身過錯(cuò)未達(dá)到合同約定的服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)而造成旅游者的經(jīng)濟(jì)權(quán)益損失;

(2)旅行社的服務(wù)未達(dá)到國家或行業(yè)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)而造成旅游者的經(jīng)濟(jì)權(quán)益損失;

(3)旅行社破產(chǎn)后造成旅游者預(yù)交旅行費(fèi)損失;

(4)國家旅游局認(rèn)定的其他情形。

2.不適用范圍

見教材211頁，5點(diǎn)：不可抗力因素、游客人身意外事故、超過規(guī)定的時(shí)效和時(shí)間的(90天)，司法機(jī)關(guān)已經(jīng)受理的，其他經(jīng)濟(jì)糾紛。

8.旅游合同：簽訂旅游合同對(duì)保護(hù)旅游者的權(quán)益具有非常重要的意義。旅游合同是旅游者與旅游經(jīng)營者之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。雙方議定的協(xié)議，而不是一方強(qiáng)加給另一方的霸王條款。雙方都有權(quán)利和義務(wù)。合同內(nèi)容要明確約定：旅游行程(包括交通工具、游覽景點(diǎn)、住宿標(biāo)準(zhǔn)、餐飲標(biāo)準(zhǔn)、娛樂標(biāo)準(zhǔn)、購物次數(shù)等)安排、旅游價(jià)格與違約責(zé)任。