一、單項(xiàng)選擇題(本大題共30小題，每小題1分，共30分)在每小題列出的四個(gè)選項(xiàng)中只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，請(qǐng)將正確選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi)。

　　1.某汽車公司司機(jī)開車不慎撞傷甲某，甲經(jīng)搶救無效死亡，為此某廠賠償甲家屬5萬元。甲家屬料理后事后，分割了甲的遺產(chǎn)。引起上述侵權(quán)賠償關(guān)系、財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系產(chǎn)生的分別是：

　　A.行為、行為B.事件、事件C行為、事件D.事件、行為

　　2.甲乙相互欠款，在還款期限已到時(shí)，任何一方可主張將欠款相互充低，當(dāng)事人享有的這一抵消權(quán)屬于：A.請(qǐng)求權(quán)B.支配權(quán)C.抗辯權(quán)D.形成權(quán)

　　3.甲、乙分別出資1萬元合伙經(jīng)營，后因經(jīng)營不善，負(fù)債10萬元，甲、乙約定由乙承擔(dān)8萬元，乙承擔(dān)2萬元。這種約定對(duì)債權(quán)人：

　　A.無效。債權(quán)人可以要求甲、乙任何一方承擔(dān)全部債務(wù)。

　　B有效。債權(quán)人只能按照約定要求甲、乙承擔(dān)各自的債務(wù)。

　　C.無效。債務(wù)人只能要求甲乙平均承擔(dān)債務(wù)。

　　D.有效。債權(quán)人要求任何一方承擔(dān)全部債權(quán)是沒有法律依據(jù)。

　　4.未成年的父母死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，作為第一序列的法定監(jiān)護(hù)人是：

　　A.兄、姐B.關(guān)系密切的其他親屬

　　C.祖父母、外祖父母D.未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)

　　5.王某，在一起海難事故中，生死不明，兩年后其父母請(qǐng)求人民法院宣告王某死亡，但其妻，不害怕分割王某的財(cái)產(chǎn)，不同意宣告死亡，人民法院作法正確的是：

　　A.不應(yīng)該宣告王某死亡

　　B.人民法院以王某下落不明不滿4年為由，駁回王某父母的請(qǐng)求。

　　C.應(yīng)該宣告王某死亡D.人民法院以王某父母拒絕交納訴訟費(fèi)，不予受理。

　　6.某甲長期下落不明，經(jīng)其配偶乙向法院申請(qǐng)，法院判決宣告甲死亡。其后，乙就與丁結(jié)婚，并將一6歲的兒子送給丙收養(yǎng)，雙方辦理了收養(yǎng)手續(xù)。實(shí)際上甲并未死亡。經(jīng)甲請(qǐng)求法院撤銷了對(duì)其死亡的宣告。甲回家后發(fā)現(xiàn)兒子被人收養(yǎng)，乙也改嫁他人，幸丁已死亡。因此，甲就要求與已恢復(fù)婚姻關(guān)系，并以自己未同意將兒子送丙收養(yǎng)主張收養(yǎng)無效。人民法院應(yīng)該：

　　A.確認(rèn)甲、乙的婚姻關(guān)系自動(dòng)恢復(fù)，收養(yǎng)關(guān)系有效。

　　B.駁回甲要求恢復(fù)婚姻關(guān)系的請(qǐng)求，確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系有效。

　　C.確認(rèn)甲、乙的婚姻關(guān)系自動(dòng)恢復(fù)，收養(yǎng)關(guān)系無效。

　　D.駁回甲要求恢復(fù)婚姻關(guān)系的請(qǐng)求，收養(yǎng)關(guān)系無效。

　　7.下列有關(guān)法人民事權(quán)利能力說法中，錯(cuò)誤的是：

　　A.法人在清算階段仍然具有清理所必須的權(quán)利能力。

　　B.不同類型的法人，其民事權(quán)利能力的大小，范圍各不相同，即使同一類型的法人其權(quán)利能力也有差異。C.法人和自然人的民事權(quán)利能力范圍不同。

　　D.法****利能力的范圍均有法律直接規(guī)定。

　　8.某晚甲向乙借5000元錢去賭博，并答應(yīng)說：“如果能贏2萬的話，將還給乙1萬元。”甲果然當(dāng)天晚上贏了25000元，但事后只給乙還了5000萬，拒絕還給乙1萬元。于是乙向人民法院起訴：A.人民法院應(yīng)判甲違約B.人民法院應(yīng)該確認(rèn)甲、乙之間的協(xié)議無效

　　C.人民法院應(yīng)給沒收甲的賭博贏利D.人民法院應(yīng)判決沒收甲、乙的全部賭資資金。

　　9.當(dāng)事人約定“甲的兒子如果回調(diào)出北京”，甲、乙間的房屋租賃合同即行生效。這一民事法律行為所付的是：

　　A.附肯定解除條件的民事法律行為B.附肯定延緩條件的民事法律行為

　　C.附否定延緩條件的民事法律行為D.附否定解除條件的民事法律行為

　　10.1998年1月5日張三將行李寄存在火車站，1998年1月10被李四冒領(lǐng)，張三欲向李四追索，訴訟時(shí)效為：

　　A.1999年1月10日B.1999年1月5日　C.2000年1月10日D.2000年1月5日

　　11.甲把房屋承租給乙，后甲因急事用錢，要將房屋出賣。甲的作法正確的是：

　　A.甲在沒有告訴乙的情況下，把房屋買給了丁。

　　B.甲告訴乙要出賣房屋，乙表示不買，房屋出賣后，租期尚未期滿，甲強(qiáng)令乙退租。

　　C.甲先告訴了乙，并且在同等條件下，甲把房屋賣給了乙。

　　D.甲告訴了乙，但乙沒有第三人丁出的價(jià)格高，甲就把房屋賣給了丁，租期尚未期滿，甲強(qiáng)令乙退租。

　　12.張某有一頭牛要賣，王某向李某聲稱張某要委托自己替他賣牛，李某不放心，托人告訴張某，張某沒有否認(rèn)，成交后，因李某不付購牛款而發(fā)生糾紛，這一后果由：

　　A.張某自己承擔(dān)B.王某向張某承擔(dān)

　　C.李某、王某承擔(dān)連帶責(zé)任D.李某向張某承擔(dān)

　　13.從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，對(duì)這種損害按()

　　A.無過錯(cuò)原則承擔(dān)責(zé)任B.按過錯(cuò)原則承擔(dān)責(zé)任

　　C.由受害人承擔(dān)舉證責(zé)任D.按公平原則處理

　　14.下列事實(shí)中哪一項(xiàng)事實(shí)能發(fā)生不當(dāng)?shù)美畟?)

　　A債務(wù)人清償未到期的的債務(wù)B給付因賭博而欠得錢

　　C養(yǎng)子女給付其生父母得贍養(yǎng)費(fèi)D顧客多付售貨員得貨款

　　15：韓某是精神病患者，在其妻的陪伴下外出散步，頑童甲前來挑逗，韓某受刺激追趕，其妻見狀竭力阻攔無效，韓某將頑童甲的頭打破。甲的醫(yī)療費(fèi)如何承擔(dān)?()

　　A完全由韓某之妻承擔(dān)B主要由韓某之妻承擔(dān)，但甲的監(jiān)護(hù)人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)

　　C完全由甲的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)D主要由甲的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，韓某之妻也應(yīng)承擔(dān)

　　16.當(dāng)一物之上同時(shí)存在抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)時(shí)，權(quán)利的行使順序是：

　　A.抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)B.留置權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)

　　C.質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、抵押權(quán)D.留置權(quán)、質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)

　　17.甲、乙、丙三人合伙經(jīng)營，后甲因急事用錢，要將自己在合伙中的份額轉(zhuǎn)讓，乙和第三人丁均欲以同一價(jià)格購買，甲應(yīng)該()

　　A.賣給乙B.賣給丁C.賣給乙或丁D.賣給乙、丁每人一半份額

　　18.甲公司欠乙公司500萬元到期債權(quán)，甲公司同時(shí)對(duì)丙公司享有400萬元的到期債權(quán)，但乙公司即不履行到期的債務(wù)，也不行使其對(duì)丙的到期債權(quán)，致使嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人甲公司的利益。那么甲公司可以：A.只能要求乙公司償還其債權(quán)，不能要求丙公司向其履行債務(wù)。

　　B.甲公司可以要求丙公司向其履行債務(wù)。

　　C.丙公司如果拒絕甲公司要求向其履行債務(wù)的請(qǐng)求，甲公司無權(quán)向人民法院提起訴訟。

　　D.乙公司放棄了對(duì)丙的債權(quán)，甲公司就無權(quán)要求丙公司向其履行債務(wù)。

　　19.李某有二男一女三個(gè)兒子，某日李某和他的大女兒李麗一同乘車去云南旅游，在旅游途中發(fā)生車禍，李某和他的大女兒一起遇難死亡。李麗死活留有兩個(gè)兒子。李某留有10萬元的遺產(chǎn)。李某生前沒有留下遺囑，按法定繼承開始遺產(chǎn)分割。試問：李麗是否有繼承權(quán)，如果有，應(yīng)該如何繼承?

　　A.李麗有繼承權(quán)。其應(yīng)繼承的份額轉(zhuǎn)繼承給她的兩個(gè)兒子。B.李麗沒有繼承權(quán)。

　　C.李麗有繼承權(quán)。由她的兩個(gè)兒子代位繼承其應(yīng)繼承的份額。

　　D.李麗有繼承權(quán)。應(yīng)該由她的兩個(gè)兒子和李某的兩個(gè)兒子，四人平均分割遺產(chǎn)。

　　20.下列關(guān)于合伙企業(yè)經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的說法中，正確的是()

　　A.為各合伙人個(gè)人所有

　　B.為原投資人所有

　　C.為全體合伙人共有

　　D.為合伙企業(yè)所有

　　21.遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議繼承、遺囑繼承、法定繼承的效力等級(jí)順序是：

　　A.遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議繼承、遺囑繼、法定繼承

　　B.法定繼承、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議繼承、遺囑繼

　　C.遺囑繼、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議繼承、法定繼承

　　D、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議繼承、法定繼承、遺囑繼

　　22.我國擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保法規(guī)定的，擔(dān)保物權(quán)包括：

　　A.典權(quán)和抵押權(quán)B.留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)

　　C.地上權(quán)和地役權(quán)D.地役權(quán)、典權(quán)和質(zhì)權(quán)

　　23.共有人對(duì)共有關(guān)系的性質(zhì)發(fā)生爭議，無法查明到底是按份共有還是共同共有時(shí)，應(yīng)當(dāng)推定為()A.按份共有B.共同共有C.個(gè)人所有D.公共所有

　　24.下列財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)只能為國家所有的是：

　　A.土地和礦藏B.荒山、灘涂和河流

　　C.山嶺、森林和水源D.水源和礦藏

　　25.在債權(quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)特定事由，對(duì)抗債權(quán)人行使債權(quán)的權(quán)利是一種什么權(quán)利?

　　A.支配權(quán)B.請(qǐng)求權(quán)C.形成權(quán)D.抗辯權(quán)

　　26.建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的是

　　A.所有人或者管理人B.受害人

　　C.受害人和所有人共同D.受害人和管理人共同

　　27.單務(wù)民事法律行為是指：

　　A.民事法律行為的一方當(dāng)事人只負(fù)義務(wù)，而另一方當(dāng)事人只享有權(quán)利

　　B.需要一方當(dāng)事人的意思表示便可成立的法律行為

　　C.行為人雙方都為一人的法律行為

　　D.長生的民事權(quán)利與義務(wù)單一的法律行為

　　28.買方代理人和出賣人互相串通，抬高價(jià)金，由后者會(huì)給前者一定的回扣，這一行為的性質(zhì)屬于()

　　A.欺詐

　　B.顯失公平

　　C.惡意通謀

　　D.以合法形式掩蓋非法目的

　　29.甲、簽訂了一份合同，約定由丙向甲履行債務(wù)，先丙履行債務(wù)的行為不符合合同約定，甲有權(quán)請(qǐng)求誰承擔(dān)違約責(zé)任?

　　A.請(qǐng)求丙承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.請(qǐng)求乙承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.請(qǐng)求乙和丙共同承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.請(qǐng)求乙或者丙承擔(dān)違約責(zé)任

　　30.某甲去世后共留下了4份遺囑第一份是自書遺囑;第二份是錄音遺囑，有單位領(lǐng)導(dǎo)見證;第三份是公證遺囑;第四份是代書遺囑。其繼承人因4份遺囑的內(nèi)容不一致發(fā)生爭執(zhí)，根據(jù)法律規(guī)定，作為遺產(chǎn)繼承依據(jù)的應(yīng)是：

　　A.自書遺囑B.錄音遺囑

　　C.公證遺囑D.代書遺囑

 

　　二、多項(xiàng)選擇

　　31.某日王某在公共汽車上發(fā)現(xiàn)一流氓正在對(duì)女乘客李某實(shí)施搶劫，王某挺身而出，在由歹徒的搏斗中深受重傷。對(duì)于王某的損害應(yīng)有：

　　A.加害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任

　　B.有受益人李某承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C.在加害人沒有能力承擔(dān)賠償責(zé)任的情況下，受益人李某適當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任

　　D.在加害人沒有能力承擔(dān)全部賠償責(zé)任的情況下，以公平責(zé)任的原則分擔(dān)責(zé)任。

　　E.該損害分擔(dān)是屬于無因管理之債

　　32.抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)，表現(xiàn)在：

　　A.在一般情況下，抵押權(quán)人優(yōu)先于普通債權(quán)人受償。

　　B.在抵押物被查封、被執(zhí)行時(shí)，抵押權(quán)優(yōu)先于執(zhí)行權(quán)。

　　C.在抵押人破產(chǎn)時(shí)，抵押權(quán)優(yōu)先于抵押人的一切債權(quán)，抵押權(quán)人，有別除權(quán)。

　　D.順序在先的抵押權(quán)優(yōu)于順序在后的抵押權(quán)。

　　E.抵押權(quán)優(yōu)于任何擔(dān)保權(quán)。

　　33.股份質(zhì)權(quán)的特殊效力主要表現(xiàn)在：

　　A.出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓股份。B.出質(zhì)人有分配盈余收取權(quán)

　　C.出質(zhì)人有股票代表物上的代位權(quán)。D.質(zhì)權(quán)人有權(quán)占有和留置股票。

　　E.質(zhì)權(quán)人無議決權(quán)。

　　34.善意取得的構(gòu)成要件是：

　　A.標(biāo)的物既可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)。B.讓與人須為無權(quán)處分動(dòng)產(chǎn)的所有人。

　　C.受讓人須基于交易行為取得動(dòng)產(chǎn)的占有且須支付對(duì)價(jià)。

　　D.受讓人受讓財(cái)產(chǎn)時(shí)須為善意。E.受讓人受讓財(cái)產(chǎn)必須始終出于善意。

　　35.債權(quán)產(chǎn)生的法律依據(jù)有：

　　A.合同之債B.無因管理之債C.侵權(quán)之債D.不當(dāng)?shù)美畟?/P>

　　E.公平責(zé)任之債

　　三、簡答題

　　36.用益物權(quán)的法律特征。

　　37.代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別

　　38.不當(dāng)?shù)美贫鹊臉?gòu)成要件

　　39.無效民事行為的種類

　　40.表見代理的概念及其構(gòu)成要件

 

　　四、論述題

　　41.侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的異同

 

　　五、案例分析題

　　1、劉老漢早年喪妻，其下有三子：劉老大、劉老二、劉老三。在劉老漢的精心撫養(yǎng)下，三個(gè)兒子先后成年離家工作。劉老漢一直隨著劉老二生活，但也經(jīng)常到劉老大和劉老三家小住。1985年5月12日劉老漢親筆立下遺囑，說在其死后，老家的祖?zhèn)鞣课萦蓜⒗先^承，并經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證。1988年初，經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)劉老漢患有癌癥。劉老漢住在劉老大家進(jìn)行治療。因老大侍侯周到，劉老漢便親筆立下遺囑，由老大繼承其祖?zhèn)鞯姆课荩⒂泻灻⒚鞯臅r(shí)間時(shí)1989年1月10日。1990年劉老漢的病情加重，由劉老二護(hù)送至老家，路上老二對(duì)劉老漢照顧的很好。劉老漢讓老二把他抬到老家的鄉(xiāng)政府，口述遺囑，有鄉(xiāng)秘書作記錄，并在遺囑上簽名，注明年、月、日。遺囑的內(nèi)容是將祖?zhèn)鞯姆课萦欣隙^承。事情隔了不久，劉老漢不治身亡。兄弟三人處理完后事后，各拿出遺囑要求繼承祖?zhèn)鞯姆课荨?/P>

　　問：劉老漢的祖?zhèn)鞣课萦姓l繼承?說明理由

　　2、2002年2月26日的一天下午，小孩陳某(6歲)在路邊玩耍，一不小心掉入路旁的下水道，造成“下頜粉碎性骨折，鼻骨骨折”等損害結(jié)果，花去醫(yī)療費(fèi)近萬元。經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，甲市為了整頓市容，美化環(huán)境，接受上級(jí)有關(guān)部門的檢查，由市政公司把全市所有的下水道井蓋進(jìn)行更換。此下水道井蓋在更換時(shí)有不明顯的裂紋，由于新井蓋已經(jīng)用完，上級(jí)檢查很快到來，施工人員認(rèn)為此井蓋不會(huì)影響適用，就沒有更換新的。但在小孩掉入下水道的當(dāng)天上午，該市紅星廠的一輛超載汽車將井蓋壓塌，但工廠既沒有告訴市政公司，也沒有作任何示警標(biāo)志。

　　問：小孩陳某受到的損害由誰承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

 

參考答案

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　1、答案：C

　　解析：本題涉及到民事法律事實(shí)的分類，引起侵權(quán)賠償關(guān)系的法律事實(shí)是某廠司機(jī)的侵權(quán)行為;而引起財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)是甲的死亡，屬于事件。

　　2、答案

　　解析：本題主要考查對(duì)民事權(quán)利的分類。根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可以分為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。形成權(quán)，是指權(quán)利人得以自己一方的意思的表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化。這種主張抵消行為行使之后，就可以使法律關(guān)系發(fā)生變化，是一種形成權(quán)。

　　3、答案：A

　　解析：該題考查對(duì)連帶責(zé)任的理解。合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。合伙人的約定只對(duì)合伙內(nèi)部有約束力，不得對(duì)抗債權(quán)人。債權(quán)人可以要求任何一個(gè)債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。

　　4、答案：C

　　解析：本題主要考查對(duì)未成人法定監(jiān)護(hù)人的順序的掌握。我國民事法通則第16條對(duì)此作出了明確的規(guī)定。

　　5、答案：A

　　解析：該題主要考查對(duì)宣告死亡申請(qǐng)人序列的掌握。宣告死亡第一序列的申請(qǐng)人沒有申請(qǐng)人民法院宣告被申請(qǐng)人死亡的，后序列的申請(qǐng)人無權(quán)申請(qǐng)宣告死亡。另宣告死亡的案件不交納訴訟費(fèi)。

　　6、答案：B

　　解析：根據(jù)司法解釋：死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

　　7、答案：D

　　解析：法****利能力的范圍大小由法律確認(rèn)的法人章程規(guī)定，而非法律直接規(guī)定的。注意看清題干，“錯(cuò)誤的是”。

　　8、答案：B

　　解析：根據(jù)司法解釋，附條件的民事行為，如果所附的條件是違背法律規(guī)定或者不可能發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該民事行為無效。人民法院在民事訴訟中，無權(quán)沒收甲的賭博贏利或全部賭資資金，需要處理的應(yīng)該由公安機(jī)關(guān)處理。

　　9、答案：B

　　解析：本題考查的是對(duì)附條件的民事法律行為的理解。附條件的民事法律行為以條件成就的法律效力不同可以分為：延緩條件和解除條件。延緩條件又可分為肯定的延緩條件和否定的延緩條件。肯定的延緩條件是某一事實(shí)成就，民事法律行為生效。

　　10、答案：A

　　解析：本題考查考生對(duì)我國民法通則第136條四種特殊案件訴訟時(shí)效的掌握。寄存財(cái)物被丟失或者損毀的訴訟時(shí)效為一年。從被知道或應(yīng)當(dāng)知道被侵權(quán)時(shí)開始計(jì)算訴訟時(shí)效。

　　11、答案：C

　　解析：根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，如果房屋出租人要出賣出租的房屋，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。當(dāng)出租人把房屋出賣后，承租人繼續(xù)承租該房屋，直至承租期滿。

　　12、答案：D

　　解析：根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，本人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為而不表示否認(rèn)的，應(yīng)視為同意他人的代理行為。王某不承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　13、答案：A

　　解析：本題主要考查考生對(duì)我國民法通則規(guī)定的幾種特殊民事侵權(quán)行為責(zé)任承擔(dān)方式的掌握。從事高度危險(xiǎn)作業(yè)造成侵權(quán)的，實(shí)行無過錯(cuò)推定原則。

　　14、答案：D

　　解析：本題要求考生掌握不當(dāng)?shù)美某闪l件。

　　15、答案：B

　　解析：本題主要考監(jiān)護(hù)人的民事責(zé)任的承擔(dān)。我國民法通則第133條規(guī)定：無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。第131條規(guī)定：受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。

　　16、答案：B

　　解析：擔(dān)保法司法解釋第79條規(guī)定：同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

　　17、答案：A

　　解析：根據(jù)我國民法通則規(guī)定：合伙人轉(zhuǎn)讓自己在合伙中的份額時(shí)，其他合伙人在同等條件下，具有優(yōu)先購買權(quán)。

　　18、答案：B

　　解析：本題考查考生對(duì)代位請(qǐng)求權(quán)的理解。代位請(qǐng)求權(quán)是債的履行的重要內(nèi)容，因此考生應(yīng)重點(diǎn)掌握。

　　19、答案：A.

　　解析：首先，應(yīng)確定李麗和其父李某的死亡時(shí)間。根據(jù)司法解釋，如果不能確定死亡先后，應(yīng)推定年老的先死亡。推定李某先予李麗死亡。這樣李麗的繼承權(quán)轉(zhuǎn)繼承給其兩個(gè)兒子，而不是代位繼承。李麗兩個(gè)兒子繼承的份額只能是李麗應(yīng)繼承的份額，而不是平均參加遺產(chǎn)的分割。

　　20、答案：C

　　解析：我國民事訴訟法第32條規(guī)定：合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。

　　21、答案：A

　　解析：我國繼承法規(guī)定：遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的繼承優(yōu)于遺囑繼承，遺囑繼承的效力優(yōu)于法定繼承。

　　22、答案：B

　　解析：我國擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括：留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)三種。

　　23、答案：B

　　解析：我國民法通則司法解釋第88規(guī)定：對(duì)于共有財(cái)產(chǎn)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果不能證明財(cái)產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有。

　　24、答案：我國民法通則規(guī)定：土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等都可以為集體所有，也可以為國家所有。水庫可以為集體所有，但水源只能屬于國家所有，礦藏也只能為國家所有。

　　25、答案：D

　　解析：抗辯權(quán)，廣義上是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或者否認(rèn)他****利主張的權(quán)利，狹義上僅指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。債權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)，對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的就是抗辯權(quán)。

　　26、答案：A

　　解析：我國民法通則第126條規(guī)定：建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。

　　27、答案：A

　　解析：本題考查考生對(duì)單務(wù)民事法律行為的理解。B是單方法律行為，是形成權(quán)的表現(xiàn)形式。C是單一法律行為。

　　28、答案：C

　　解析：本題是考查考生對(duì)無效合同的幾種形式。欺詐行為是由于一方的欺詐而是另一方產(chǎn)生重大誤解，致使遭受重大不利的行為。該題不屬于欺詐行為。

　　29、答案：B

　　解析：本題考查為第三人代位履行合同的昨兒承擔(dān)。我國合同法第65條規(guī)定：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　30、答案：C

　　解析：根據(jù)我國繼承法第20條規(guī)定：遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)。自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。

 

　　二、多項(xiàng)選擇

　　31、答案：ACDE

　　解析：本題主要考查考生對(duì)公平責(zé)任原則的理解。本損害原則上由加害人賠償，但是如果加害人沒有賠償能力或沒有足夠的賠償能力，這是無因管理的受益人，應(yīng)該從公平原則出發(fā)，由雙方分擔(dān)責(zé)任。

　　32、答案ABCD

　　解析：本題主要考查考生對(duì)抵押權(quán)的理解。抵押權(quán)之所以是一種安全的債權(quán)的物權(quán)擔(dān)保方式，正是優(yōu)于它的優(yōu)先權(quán)。但抵押權(quán)不能優(yōu)先于留置權(quán)。故E不正確。

　　33、答案：ABCDE

　　解析：本題主要考查考生對(duì)于權(quán)利質(zhì)押效力的掌握。股份質(zhì)權(quán)是考試重點(diǎn)，應(yīng)該著重掌握。

　　34、答案：BCD

　　解析：A不正確，因?yàn)樯埔馊〉玫臉?biāo)的物必須為動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓適于登記轉(zhuǎn)讓制度，也就不存在善意取得。E不正確，因?yàn)椋埔馊〉弥灰茏屓嗽谑茏屫?cái)產(chǎn)時(shí)出于善意即可成立善意取得的主觀要件。

　　35、答案：ABCD

　　解析：我國民法通則規(guī)定了四種債產(chǎn)生的根據(jù)即：合同之債;無因管理之債;侵權(quán)之債;不當(dāng)?shù)美畟９截?zé)任不是債發(fā)生的根據(jù)，而是無因管理之債分擔(dān)的方式。故E不正確。

 

　　三、簡答題

　　36、答：用益物權(quán)是從所有權(quán)分離出來的他物權(quán)，是指對(duì)他人所有的物使用和收益的權(quán)利。(2分)(1)用益物權(quán)是對(duì)所有權(quán)的行使有所限制的權(quán)利;用益物權(quán)人的權(quán)利也受到一定的限制，所以用益物權(quán)也稱為限制物權(quán)。(1分)

　　(2)用益物權(quán)是非所有人基于法律、合同或其他合法途徑而得取的權(quán)利，是對(duì)他人的財(cái)物享有的直接支配權(quán)。(1分)

　　(3)用益物權(quán)是從所有權(quán)的權(quán)能分離出來的相對(duì)獨(dú)立的他物權(quán)。(1分)(4)用益物權(quán)人依法取得占有、使用、收益的權(quán)利。(1分)

　　37、答：代位繼承是指被繼承人的子女先于繼承人死亡，死亡的子女的晚輩直系血親繼承其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額的制度。轉(zhuǎn)繼承是指繼承人在繼承開始時(shí)，遺產(chǎn)分割之前死亡，其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)繼承份額轉(zhuǎn)由他的合法繼人繼承的制度。

　　(1)轉(zhuǎn)繼承與代位繼承發(fā)生的事實(shí)根據(jù)不同。轉(zhuǎn)繼承是基于繼承人后于被繼承人死亡的事實(shí)而發(fā)生的。而代位繼承則是基于繼承人先于被繼承人死亡的事實(shí)而發(fā)生。

　　(2)轉(zhuǎn)繼承與代位繼承的繼承人的范圍不同。轉(zhuǎn)繼承人是被繼承人的一切法定繼承人。而代位繼承人只能是被代位繼承人的晚輩直系血親。

　　(3)轉(zhuǎn)繼承與代位繼承適用的范圍不同。代位繼承只能適用于法定繼承。而轉(zhuǎn)繼承既可以適用于遺囑繼承。

　　38、答：不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件包括以下四個(gè)方面：

　　(1)須一方收到利益，即一方當(dāng)事人因一定的事實(shí)結(jié)果而使其得到一定的財(cái)產(chǎn)利益。

　　(2)須它方收到損失。這里的所謂的收到損失，是指因一定的事實(shí)結(jié)果使財(cái)產(chǎn)利益的總額減少，既包括積極的損失，也包括消極的損失。

　　(3)須一方受利益與一方受損失間有因果關(guān)系。所謂受利益與受損失間有因果關(guān)系，是指它方的損失是因一方的受益造成的，一方受益是它方受損的原因，受益與受損二者之間有變動(dòng)的關(guān)聯(lián)性。

　　(4)須無合法的根據(jù)，這是不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成的實(shí)質(zhì)性要件。

　　39、答：無效的民事行為的種類，《民法通則》第58條規(guī)定了7種：

　　(1)無民事行為能力的人實(shí)施的。(2)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的

　　(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者使乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的。

　　(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的　(5)違反法律或者社會(huì)公共利益的。

　　(6)經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的。(7)以合法的形式掩蓋非法目的的。

　　40、答：表現(xiàn)代理，又稱表現(xiàn)代理，是指行為人無代理權(quán)而以本人的名義與第三者的民事行為，但有足以使第三者相信其有代理權(quán)的事實(shí)和理由，善意相對(duì)人與行為人實(shí)施民事法律行為的，該民事法律行為的后果有本人承擔(dān)。

　　構(gòu)成表現(xiàn)代理具備以下四個(gè)條件：　(1)行為人無權(quán)代理卻以本人的名義為民事行為。　(2)客觀上有足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)。(3)行對(duì)人主觀上無過錯(cuò)。　(4)行為人與相對(duì)人所為的民事行為具備生效的要件。

 

　　四、論述題

　　41、答：侵權(quán)民事責(zé)任和違約責(zé)任都是民事責(zé)任，但仍然存在著重大的差別。侵權(quán)民事責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別主要有：

　　1、歸責(zé)原則不同。違約責(zé)任一般采取無過錯(cuò)的責(zé)任原則，例外采取過錯(cuò)責(zé)任原則;而侵權(quán)民事責(zé)任則一般采取過錯(cuò)責(zé)任原則，例外采取無過錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。

　　2、構(gòu)成要件不同。構(gòu)成違約責(zé)任，一般行為人主管上有過錯(cuò)為要件，違約金的交付及定金罰的適用不以其違約行為給對(duì)方造成的損失為要件;而構(gòu)成侵權(quán)民事責(zé)任，行為人主管上是否須有過錯(cuò)，依其適用的歸責(zé)原則的不同有所不同，但一定損害后果的存在是構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的必要條件。

　　3、舉證責(zé)任不同。在違約責(zé)任中，由于一般實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則，違約方只有證明具有法定的或者約定的免責(zé)事由才可免責(zé);而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，一般侵權(quán)行為的受害人有義務(wù)就加害人有無過錯(cuò)負(fù)舉證責(zé)任，在特殊的民事侵權(quán)行為中，一般不受加害人對(duì)加害人有無過錯(cuò)不負(fù)舉證責(zé)任，而且除法定的免責(zé)事由外，即使加害人舉證證明自己沒有過錯(cuò)也不能免責(zé)。

　　4、免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件以外，合同的當(dāng)事人還可以事先約定不承擔(dān)民事責(zé)任的情況，但當(dāng)事人不得事先約定免除故意或重大的過失責(zé)任。即使就不可抗力來說，當(dāng)事人也可以就不可抗力的范圍事先約定。而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，免責(zé)條件只能是法定的，當(dāng)事人不得事先約定免責(zé)條件，也不對(duì)不可抗力的范圍事先約定。

　　5、責(zé)任形式不同。違約責(zé)任的形式主要有強(qiáng)制實(shí)際履行、支付違約金、賠償損失等。而侵權(quán)的民事責(zé)任的形式有停止侵害、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠償損失等，違約責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任;而侵權(quán)責(zé)任既包括財(cái)產(chǎn)責(zé)任，也包括非財(cái)產(chǎn)的責(zé)任。

　　6、損害賠償?shù)姆秶煌Ｔ谶`約責(zé)任中，損害賠償?shù)呢?zé)任只限于財(cái)產(chǎn)損害，不包括人身損害和其他的非財(cái)產(chǎn)損害，且當(dāng)事人可以在合同中約定賠償損失額，如果沒有約定，賠償額應(yīng)相當(dāng)于受害人因違約收到的損失，但是不得超過違約方訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)遇見到的違約可能造成的損失;而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，損害賠償責(zé)任的范圍不限于財(cái)產(chǎn)損害，而且包括人身傷害既其他財(cái)產(chǎn)損害。不僅包括直接損失，也包括間接損失，且損害賠償?shù)姆秶鷷r(shí)法定的，不能因當(dāng)事人的事先約定而改變。

　　侵權(quán)民事責(zé)任和違約責(zé)任的竟合是指行為人實(shí)施的某一違法行為，同時(shí)具有侵權(quán)行為和違約行為的雙重特征，從而在法律上導(dǎo)致了侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的竟合：侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的竟合主要有以下幾種：

　　1、合同當(dāng)事人的違約責(zé)任行為，同時(shí)侵犯了法律規(guī)定的其他的強(qiáng)行性義務(wù)，如保護(hù)、照顧等附隨義務(wù)或其他的法定的不行為的義務(wù)。違反合同約定的保密義務(wù)而致使他人的隱私權(quán)收到侵害等、

　　2、在某些情況下，侵權(quán)行為直接構(gòu)成違約的原因，即所謂“侵權(quán)性的違約行為”。同時(shí)違約行為也可能造成侵權(quán)的后果。

　　3、不法行為人故意或者重大過失實(shí)施侵害他****利并造成他人損害時(shí)，在加害人和受害人之間事先就存在著一種合同關(guān)系。這種合同關(guān)系的存在，使加害人對(duì)受害人的損害行為，不僅可以作為侵權(quán)行為，也可以作為違反當(dāng)事人事先約定義務(wù)的違約行為。如在醫(yī)療服務(wù)合同中，因醫(yī)生的故意或重大的過失造成病人的傷害或死亡。

 

　　五、案例分析題

　　1、答：劉老漢的祖?zhèn)鞣课輵?yīng)由劉老三繼承。理由如下：

　　(1)本案因?yàn)閯⒗蠞h立有遺囑，故適用遺囑繼承。

　　(2)因?yàn)閯⒗先^承祖?zhèn)鞣课莸倪z囑屬于公證遺囑，其他形式的遺囑不能撤銷或者變更。

　　(3)由長子劉老大繼承的祖?zhèn)鞣课莸倪z囑，雖然也為有效的書面遺囑，但是其前有公證的遺囑，故不能作為繼承的依據(jù)。

　　(4)由劉老二繼承祖?zhèn)鞣课莸倪z囑，屬于代書遺囑。但由于立遺囑時(shí)沒有兩個(gè)或者兩個(gè)以上見證人在場見證并在遺囑上簽名，故不發(fā)生法律效力。

　　2、答：紅星工廠、市政公司和李某對(duì)小孩陳某承擔(dān)賠償責(zé)任。其中，紅星工廠承擔(dān)主要民事責(zé)任。理由是：

　　(1)市政公司裝置質(zhì)量不合格的井蓋，主觀上由過錯(cuò)，其行為市陳某摔傷的原因之

　　(2)陳某8歲是未成年人，應(yīng)有其監(jiān)護(hù)人看管。陳某摔傷其監(jiān)護(hù)人也負(fù)有一定的責(zé)任。

　　(3)紅星工廠超載汽車壓塌井蓋，但工廠既未告訴市政公司，又沒有設(shè)置示警標(biāo)志，是造成陳某摔傷的主要原因。