第二章 經(jīng)濟法本體論

一、經(jīng)濟法概念：

1、經(jīng)濟法概念：是調(diào)整在現(xiàn)代國家進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。簡單地說，經(jīng)濟法就是調(diào)整調(diào)制關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2、經(jīng)濟法概念的研究價值及其提煉方法：

(1)研究價值：節(jié)約交流成本、增進理論自足、推進學(xué)派形成

(2)提煉方法：“屬+種差”

3、經(jīng)濟法的具體調(diào)整范圍：

(1)調(diào)整對象包括兩方面：一個是宏觀調(diào)控關(guān)系，一個是市場規(guī)制關(guān)系，可以分別簡稱為調(diào)控關(guān)系和規(guī)制關(guān)系，合稱為“調(diào)制關(guān)系”

(2)從市場失靈的角度來看宏觀調(diào)控法和市場規(guī)范法的產(chǎn)生：

宏觀調(diào)控法的產(chǎn)生：市場失靈——產(chǎn)業(yè)失衡——結(jié)構(gòu)失衡——總量失衡——經(jīng)濟失衡——宏觀調(diào)控——政府失靈——依法調(diào)控——宏觀調(diào)控法

市場規(guī)制法的產(chǎn)生：市場失靈——競爭失效——市場行為規(guī)制——綜合市場規(guī)制——政府失靈——依法規(guī)制——市場規(guī)制法

4提煉經(jīng)濟法概念的價值：

(1)有助于理解如下幾個方面的問題：

a.經(jīng)濟法具有突出的現(xiàn)代性、經(jīng)濟性和規(guī)制性，這是它與其他所有部門法的不同。

b.經(jīng)濟法概念可以涵蓋日益打通的國內(nèi)經(jīng)濟法和國際經(jīng)濟法，這本身也是經(jīng)濟全球化的需要。

c.經(jīng)濟法不僅關(guān)乎個體利益，也關(guān)乎社會公益乃至國家利益。

(2)有助于更好地理解經(jīng)濟法的特征、宗旨等問題。

二、經(jīng)濟法的特征：

1、提煉經(jīng)濟法特征的理論準備：研究經(jīng)濟法的特征，應(yīng)當先明確特征的提煉標準、認識基礎(chǔ)和參照對象。

2、經(jīng)濟法的特征：

(1)經(jīng)濟性和規(guī)制性：

A、經(jīng)濟性：

a.概念：經(jīng)濟法的調(diào)整具有降低社會成本，增進總體收益，從而使主體行為及其結(jié)果更為“經(jīng)濟”的特性。

b.表現(xiàn)：

ⅰ、經(jīng)濟法高速的目標是節(jié)約交易成本，提高市場運行效率

ⅱ、經(jīng)濟法要反映經(jīng)濟規(guī)律

ⅲ、經(jīng)濟法是經(jīng)濟政策的法律化

ⅳ、經(jīng)濟法運用的是法律化的經(jīng)濟手段

ⅴ、經(jīng)濟法追求的是總體上的經(jīng)濟效益

B、規(guī)制性：指在調(diào)整的目標和手段方面，經(jīng)濟法所具有的把積極的鼓勵、促進與消極的限制、禁止相結(jié)合的特性。

經(jīng)濟法的經(jīng)濟性與規(guī)制性具有緊密的內(nèi)在聯(lián)系，體現(xiàn)了經(jīng)濟法宗旨和具體調(diào)整手段的密切聯(lián)系。

(2)現(xiàn)代性;

體現(xiàn)：

a.經(jīng)濟法在精神追求上的現(xiàn)代性：在現(xiàn)代社會經(jīng)濟法追求一種從資源配置到財富分配，從調(diào)整手段到調(diào)整目標的協(xié)調(diào)，這種追求是經(jīng)濟法的一種基本理念，是經(jīng)濟法不同于傳統(tǒng)部門法的一種基本精神。

b.經(jīng)濟法在背景依賴上的現(xiàn)代性：經(jīng)濟法產(chǎn)生和發(fā)展的背景，主要體現(xiàn)為經(jīng)濟法賴以產(chǎn)生和發(fā)展的經(jīng)濟基礎(chǔ)和社會基礎(chǔ)。其經(jīng)濟基礎(chǔ)是：市場經(jīng)濟充分發(fā)展，需要由新興部門法加以解決市場失靈等問題。其社會基礎(chǔ)是：社會的多元發(fā)展使市場無法提供的公共物品受到重視，導(dǎo)致權(quán)利保護與市民社會之間的“社會中間層”的迅速發(fā)展。總之，這種背景與部門法是不同的，因此經(jīng)濟法具有依賴背景上的現(xiàn)代性。

c.經(jīng)濟在制度建構(gòu)上的現(xiàn)代性：

ⅰ制度形成上的現(xiàn)代性：與經(jīng)濟政策的聯(lián)系十分密切，具有很強的“政策性”。這是以往的傳統(tǒng)部門法所沒有的。

ⅱ。制度構(gòu)成上的現(xiàn)代性：經(jīng)濟法制度具有突出的“自足性”，即在它的制度構(gòu)成中，既有實體法制度，又有程序法制度，從而在制度供給或運作上是自給自足的。

ⅲ。制度運作上的現(xiàn)代性：經(jīng)濟法的制度運作主要體現(xiàn)在行政領(lǐng)域，而不是司法領(lǐng)域，因而經(jīng)濟法領(lǐng)域的糾紛有許多并不是在司法機關(guān)解決的。

三、經(jīng)濟法的地位：

1、經(jīng)濟法的地位概念：指經(jīng)濟法在整個法律體系中有無自己位置、以及具體位階如何的問題。其判斷標準或核心是：經(jīng)濟法是否能夠成為一個獨立的法律部門，以及該法律部門在法律體系中位于哪個層次。

2、經(jīng)濟法的地位：

(1)從部門法的維度看：經(jīng)濟法是一個獨立的法律部門，在整個法律體系有自己獨立地位。它是我國7個部門法之一

(2)從法域維度看：無論把經(jīng)濟法放入爭論中的社會法法域，還是將其放入經(jīng)過拓展的公法法域，經(jīng)濟法在上述法域中都有自己的地位，同時，一般不把它放入私法的法域

(3)從與相鄰近部門法的關(guān)系看：

A、與憲法：從總體上說，兩者是根本法與普通法的關(guān)系

從制度形成上說，憲法為經(jīng)濟法提供了重要的基礎(chǔ)，經(jīng)濟法的各類制度，不過是對憲法規(guī)定的具體化

B、與民法：

聯(lián)系：在法律調(diào)整上具有互補關(guān)系。兩部門法只有有效配合，才能更好地保障公共物品和私人物品的提供。

區(qū)別：性質(zhì)不同：民法是私法而經(jīng)濟法不是

調(diào)整對象不同：(此區(qū)別也適用于經(jīng)濟法與民法的特別法——商法之間的關(guān)系)

C、與行政法

聯(lián)系：兩者的執(zhí)法主體在形式上都是行政機關(guān)

兩者所調(diào)整的社會關(guān)系都側(cè)重于“縱向關(guān)系”

區(qū)別：調(diào)整對象不同：行政法調(diào)整的是行政關(guān)系，主要是行政管理關(guān)系而經(jīng)濟法主要調(diào)整特定的經(jīng)濟關(guān)系，即“調(diào)制關(guān)系”

宗旨、手段不同：行政法主要解決政府失靈問題，因而要規(guī)范行政權(quán)，確保依法行政，保護人權(quán)。經(jīng)濟法解決市場失靈問題，因而要運用間接的調(diào)制手段、協(xié)調(diào)矛盾

D、與社會法

聯(lián)系：都屬于現(xiàn)代法，都具有突出的現(xiàn)代性和一定的政策性、社會性。

區(qū)別：調(diào)整對象不同：社會法側(cè)重解決社會運行過程中的社會問題。經(jīng)濟法側(cè)重解決經(jīng)濟運行過程中的經(jīng)濟問題。

突出的特征不同：社會法的社會性更突出。經(jīng)濟法的經(jīng)濟性最為突出

E、與訴訟法：關(guān)系較為密切，尤其在經(jīng)濟法制度的“可訴性”問題上表現(xiàn)突出

F、與刑法：

聯(lián)系：都屬于公法、在一些保護私權(quán)的原理上具有一致性、經(jīng)濟法的規(guī)定還需與刑法的規(guī)定相銜接。

區(qū)別：調(diào)整對象、調(diào)整手段不同

四、經(jīng)濟法的體系：

1、經(jīng)濟法體系概念：指各類經(jīng)濟法規(guī)范所構(gòu)成的和諧統(tǒng)一的整體。

2、經(jīng)濟法體系的構(gòu)成：

(1)基本構(gòu)成：經(jīng)濟法體系由宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法兩大部分構(gòu)成，即經(jīng)濟法體系的“二元結(jié)構(gòu)”

(2)對上述基本構(gòu)成的進一步理解：經(jīng)濟法體系的“二元結(jié)構(gòu)”同調(diào)整對象、調(diào)整手段、法律主體、調(diào)整領(lǐng)域的二元結(jié)構(gòu)存在著內(nèi)在的聯(lián)系。

(3)某些特殊規(guī)范的歸屬問題：監(jiān)管規(guī)范、價格規(guī)范、反傾銷與反補貼規(guī)范等規(guī)范具有一定的特殊性，對其歸屬應(yīng)當做具體分析(從總體上說，這些規(guī)范大都或主要屬于市場規(guī)制法規(guī)范，但它們與宏觀調(diào)控法規(guī)范的聯(lián)系又非常密切)

(4)經(jīng)濟法體系內(nèi)部兩類規(guī)范的交叉融合問題：

a.經(jīng)濟法體系中的兩大類規(guī)范所構(gòu)成的“二元”并非截然孤立，而是存在著密切的內(nèi)在聯(lián)系

b.人類實踐表明：宏觀調(diào)控法的有效實施，離不開市場規(guī)制法的調(diào)整所確立的基本秩序，并同時為市場規(guī)制法所確保的市場秩序提供重要的外部環(huán)境。而市場規(guī)制法的有效實施，也離不開宏觀調(diào)控法所提供的相關(guān)保障，并恰與宏觀調(diào)控法的調(diào)整相得益彰。

c.在“二元”各自發(fā)展中，一些非典型性的宏觀調(diào)控法規(guī)范和市場規(guī)制法規(guī)范，作為“二元結(jié)構(gòu)”的“中間地帶”，也逐漸變得重要起來，它使“二元”更加融為一體，從而為提煉經(jīng)濟法規(guī)范共通的法理奠定了重要的基礎(chǔ)。